7351 sayılı Kanunla, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa eklenen geçici madde dolayısıyla uygulamayı yönlendirecek Cumhurbaşkanı kararı Resmi Gazetede yayımlandı
Karar’ın düzenlemeleri aşağıda özetlenmiştir.
Sözleşme Kapsamı
Her ne kadar Kanun’da konu ayrımı bulunmasa da CB Kararında mal ve hizmet alımları için konu kısıtlaması yapılmıştır.
Buna göre hizmet alımlarında, araştırma ve geliştirme, piyasa araştırması ve anket, tanıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanatlar gibi nitelikleri itibarıyla kısa süreli hizmetler ile sigorta, muhasebe ve 4734 sayılı Kanunun 48 inci maddesinde yer alan danışmanlık hizmetlerinden mali ve hukuki nitelikteki hizmetler ile mal alımlarında teslim süresi 60 günden kısa olan işler ve elektrik, ilaç, petrol ürünleri ile LPG alımlarında ek fiyat farkı hesaplanmayacaktır.
Hesaplama Yöntemi
Hesaplamada aşağıdaki ayrıntılar önemlidir.
1) Kamu ihale sözleşmeleri, yapım işlerinde 3’e; hizmet alımlarında 4’e; mal alımlarında 2’ye ayrılmıştır. Ayrımın temel mantığı sözleşmesinde fiyat farkı düzenlemesi bulunup bulunmadığı ve bulunuyorsa hangi ölçüte göre ödeme yapıldığıdır.
2) Sözleşmesinde fiyat farkı düzenlemesi bulunmayan veya Yİ-ÜFE üzerinden uygulama yapılan işlerde Yİ-ÜFE genel endeksi kullanılacaktır.
3) Alt endeks belirlenen sözleşmelerde ise sözleşmesinde endeksler kullanılmakla birlikte akaryakıtı temsil eden b3 katsayısı iki farklı kısımda ele alınacak ve akaryakıtın ağırlık oranına göre EPDK tarafından belirlenen katsayıya göre uygulama yapılacaktır.
4) Tam zamanı personel çalıştırılan ve bu nedenle sözleşmesinde a1 katsayısı bulunan işlerde a1 dışındaki kısımlar için Yİ-ÜFE genel endeksi üzerinden uygulama yapılacaktır.
5) CB Kararının en önemli düzenlemesi hesaplama formülüne eklediği E katsayısıdır. Metinde bu E katsayısının ne amaçla konulduğu yazılmamıştır. Ancak hesaplanan fiyat farkının yüzde 33 ile yüzde 56 arasındaki bir aralıkta azaltılacağı anlaşılmaktadır.
Ek Fiyat Farkı Yürütülme Usulü
Karar gereğince resen uygulama yapılmayacak, yüklenicilerin taleplerini idareye iletmesi gerekecektir. CB Kararı idareye ek fiyat farkı vermeme yönünde bir takdir yetkisi tanımamıştır. Bu nedenle başvuru yapan her yükleniciye ödeme yapılmalıdır.
Başvurunun CB Kararının yayımından itibaren 30 gün içinde yapılması gerektiğinden son başvuru tarihi 26/3/2022 günüdür. Başvuru metninde “7351 sayılı Kanunun Geçici 5’inci maddesi gereğince idarenizle aramızda bulunan … İKN’li … sözleşmesinde 23/2/2022 tarih ve 5203 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı gereğince tarafıma ek fiyat farkı hesaplanmasını talep ederim.” ibaresi yazılması yeterlidir.
Son olarak, ek fiyat farkı yükleniciden kaynaklanan sebeplerle cezalı sürelerde çalışılan işlerde uygulanmayacaktır.
Sözleşme Devri Yürütülme Usulü
Sözleşme devri için 60 gün içinde idareye başvuru yapılmalıdır. İdare kararını 30 gün içinde verecektir. Ek fiyat farkından farklı olarak sözleşme devri için idareye takdir yetkisi tanınmıştır. Bu nedenle de idare gerekçesini belirtmek suretiyle talebi reddedebilecektir.
Sözleşme devrinde kısıtlama ve yasaklamalar uygulanmayacak olmakla birlikte devralan yüklenicinin devir tarihi itibariyle ihaledeki yeterlik şartlarını taşıması gerekecektir.
TOKİ İhalelerine Özel Düzenlemeler
7351 sayılı Kanun TOKİ’nin taraf olduğu kamu ihale sözleşmelerine özel düzenlemeler de getirmiştir. Buna göre 2021 yılının ikinci yarısında iş programına girip de gerçekleşmeyen işler için revize iş programı yapılacak ve buna göre ek fiyat farkı uygulanacaktır.
Kapsam Dışı ve İstisna İhalelerine Özel Düzenlemeler
7351 sayılı Kanun gereği kapsam dışı ve Kanun’dan istisna olan ihalelerde de ek fiyat farkı uygulaması yapılabilecektir. Bunun için ilgili idarenin 120 gün içinde düzenleme yapması gerekmekle birlikte düzenlemedeki hesaplama CB Kararındaki üst sınırı geçemeyecektir.